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杨建垒律师 【团队介绍】杨建垒专业拆迁律师团是由北京中闻律师事务所(ALB2017年度“亚洲50强律所”,2017-2019年度北京市市级行政单位法律定点服务政府采购单位)资深专业拆迁律师和外部高级顾问强强联合组建... 详细>>

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律师姓名:杨建垒律师

手机号码:18610126575

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执业证号:11101201810021366

执业律所:北京中闻律师事务所

联系地址:北京市东城区东直门南大街甲3号居然大厦8层、18层

团队成功案例

【以案释法】政府强拆是否合法,认清这三大点

随着征地领域法治环境的不断改善,越来越多的土地征收走向合理化,严格的程序可推动合法的强制拆除行为,强拆不等于违法强拆,合法的强拆同样会发生。那么,当强拆降临时,违法建筑被强拆当事人如何辨识强拆行为的合法性呢?本文,侯律师为大家总结3大重点法律问题,旨在为法律意识薄弱的人强化法律知识,最大程度认知并保障自己的合法权益。

【基本案情】

原告井某某,男,1973年出生,汉族,住北京市平谷区。

委托代理人:侯志涛,河北衡泰律师事务所律师。

被告:北京市平谷区夏各庄镇人民政府,住所地北京市平谷区夏各庄镇马各庄南街83号。

法定代表人王静,镇长。

案情概述:

2001年5月1日,井某某与杨各庄村委会签订《承包养殖占地合同书》,约定井某某承包该村县道南东头不适宜机耕、机播地2.86亩,作为村民发展养殖占地,承包期限30年,自2001年5月1日至2031年5月1日。2001年至2002年,原告在上述土地上建设彩钢及砖混结构建筑物,用于养殖。2018年5月5日,被告夏各庄镇政府作出京平夏政文[2018]118号《关于杨各庄村井某某违法占地违法建设情况的说明》,请规划和国土部门对井某某在杨各庄村的违法占地、违法建设项目给予认定。2018年5月8日,市规土委回函,主要内容为:位于夏各庄镇杨各庄村井某某的京平夏政文[2018]118号所示内容,未依法取得乡村建设规划许可证。2018年6月1日,被告夏各庄镇政府作出被诉限拆通知。原告收到该限拆通知后不服,向本院提起行政诉讼。

另查明,涉案建筑已被全部拆除。

原告诉称:

原告认为,被告作出该通知的主要证据不足、适用法律法规错误、违反法定程序,且明显不当,故请求予以撤销,具体理由如下:

一、被告作出通知书的主要证据不足。.被诉限拆通知未载明拆除的标的物,未标明需要拆除的建筑物。对责令原告无条件拆除违法建设无对应的建设内容,且建筑面积无依据。且无其他证据证明原告存在违法行为,无其他证据证明违法建筑物的存在。

二、被告作出通知书适用的法律法规错误。被诉限拆前应具有限期改正的前置程序,被告未责令限期改正,且无证据证明当事人逾期不改正,直接作出处理,显属适用法律法规错误。

三、被告作出被诉限拆通知的行政行为,未进行立案、调查、未对原告进行询问、未进行调查取证、未告知行政行为的行政人员、未告知行政相对人即原告享有陈述和申辩权利等,故被告的行政行为违反法定程序,应予撤销。

四、被告作出被诉限拆通知的行政行为明显不当。该通知书除未写明拆除内容外,也未标明文书文号,明显不当。该通知书最后一行记载,行政复议和行政诉讼期间,本决定书不停止执行明显不当。被告向原告送达被诉限拆通知,且不说明需要拆除的具体事物,若原告合法的财产被强行拆除,且在诉讼期间不停止错误行政行为的执行,将会给原告造成不可弥补的损失,故被告的行政行为应当停止执行,原告予以申请。

综上所述,被告作出被诉限拆通知的行政行为主要证据不足、适用法律法规错误、违反法定程序,且明显不当,故诉至法院,请求:1、依法判决撤销被告于2018年6月1日作出的被诉限拆通知;2、诉讼费由被告承担。

原告向本院提交证据:

  1. 1.承包养殖占地合同书,证明原告土地使用权的合法来源;

  2. 2.井某某身份证,证明原告的诉讼主体资格;

  3. 3.营业执照,证明原告从事养殖的事实及合法性;

  4. 4.限期拆除通知书,证明被告作出的具体行政行为违法,应予以撤销。

被告辩称:

  1. 一、根据《城乡规划法》第六十五条规定,被告具有查处本辖区内违法建设的法定职责。

  2. 二、被告认定涉案建筑物属于违法建设正确,原告未取得乡村建设规划许可证,擅自在平谷区夏各庄镇杨各庄村西建建筑物,其行为违反了《城乡规划法》、《北京市城乡规划条例》的规定,涉案建筑属于违法建设,被告作出被诉限拆通知认定的事实清楚。综上,请法院驳回原告的诉讼请求。

  3. 被告向法院提交证据,并在庭审中出示:北京市平谷区夏各庄镇关于井某某违法占地违法建设情况的说明、规划审批情况的函,证明原告未取得乡村建设规划许可证,涉案建筑属违法建设。

【审判结果】

关于原告对被告夏各庄镇政府的法律依据及对违法建设的认定所提异议。本院认为在本案中,涉案建筑的建设未经规划行政主管部门审批,未依法取得规划许可,应属违法建筑。对于原告提出的其建设涉案建筑的行为发生于《城乡规划法》和《北京市城乡规划条例》实施之前,被告不应适用《城乡规划法》和《北京市城乡规划条例》规范其建设行为的主张,本院认为,根据当时执行的《中华人民共和国城市规划法》(以下简称《城市规划法》)以及《北京市城市规划条例》相关规定,全市行政区域都是“城市规划区”的范围,一切城市和农村各项建设工程、建设用地都执行统一规划,原告进行建设时亦应经过规划主管部门批准,而原告并不能出具相关批准手续,原告未经规划主管部门批准建房的行为即属违法行为,且这种违法状态一直持续到《城乡规划法》、《北京市城乡规划条例》实施后,而《城乡规划法》、《北京市城乡规划条例》仍延续规定了规划行政许可制度,原告未经规划行政许可建房仍属违法行为。鉴于上述新旧法律规范对原告违法行为的定性相同,被告适用《城乡规划法》、《北京市城乡规划条例》对其行为进行定性并查处并无不当,原告该主张不成立,本院不予支持。同时,参照国土资源部、农业部《关于进一步支持设施农业健康发展的通知》及北京市国土资源局等部门《关于贯彻落实国土资源部、农业部进一步支持设施农业健康发展有关问题的通知》的规定,农业生产设施的建设应当具备相应的备案手续,原告未提供相关手续证明其所建建筑属于农业生产设施,原告仅以涉案建筑实际用于养殖为由主张涉案建筑不属于违法建设,本院不予支持。

关于执法程序问题。本院认为,行政机关作出行政行为应当符合正当程序原则。本案中,被告夏各庄镇政府未提供证据证明其在作出被诉限拆通知之前比照正当程序原则对涉案建筑进行现场检查、勘验,向原告本人或其成年家属进行详细调查,告知原告依法享有陈述、申辩的权利,被告夏各庄镇政府的执法程序违法,被诉限拆通知应予撤销。鉴于涉案建筑已经被拆除,被诉限拆通知已经不具有可撤销内容,应确认被告夏各庄镇政府作出的被诉限拆通知违法。

综上,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第(一)项之规定,判决如下:

确认被告北京市平谷区夏各庄镇人民政府于二〇一八年六月一日向原告井某某作出的《限期拆除通知书》违法。

【律师解析】

侯律师解析,在面对房屋拆迁过程中,经常会遇到无证的房子即被认定为是违法或是违章建筑,执法部门一纸限期拆除通知书即可将房子拆得一干二净。但是应该注意的是,并非所有的无证房屋都是违法建筑,法律上有法不溯及以往原则,法律在不断完善,必须结合建筑物形成时的法律规定来确定房屋的合法与非法。

一、如何判定房屋是不是违法建筑——违法建筑认定标准

违法建筑的认定法律依据主要为《城乡规划法》第六十四条的规定,通常是指未取得规划许可证或者未按照规划许可证的规定建设的房屋,但是要注意的是,“无证房”不等于违法建筑,只要是依法建造的房屋,符合当时的用地规划,并且取得了符合当时法律规定的相关证照,即使没有产权证明土地,也不属于违法建筑。最开始农村建房管理较松,对产权这方面也没有管理到位,因此农村有很多无证房。所以,考虑到历史原因、社会现况等因素,认定违法建筑不应该仅仅死板地解读法条。

二、作出强制拆除决定书前合法程序

很多人对法律知识淡薄,面对执法部门的一纸《限期拆除》文件而束手无策,执法部门以违法建筑为由,强制拆除违法建筑,殊不知即使是违法建筑,要拆除的话也是需要履行相应的合法程序才可合法执行违法拆除,如果未按照合法程序强制拆除违法建筑,即为行政机关以违法行为应对公民的违法行为。在强制拆除违法建筑前,必须先作出限期拆除决定书,告知当事人拆除房屋的事实和理由,并告知拆除方具有陈述、申辩及要求听证的权利;而且,并不是所有违法建筑都需要被拆除,根据《城乡规划法》第六十四条的规定,“无法采取改正措施消除影响的,限期拆除”。

三、强拆决定书是否合法取决于前置条件

强拆决定书的合法性取决于3大“前置文书”是否合法做出:

  1. 1、需要送达给当事人的法律文书,其中《限期拆除告知书》、《限期拆除决定书》、《强制执行决定书》、《履行行政决定催告书》须按照《民事诉讼法》送达要求给当事人,当事人若不在现场或拒绝接收,可在违建现场张贴除《强制执行决定书》以外的有关文书。 

  2. 2、部分法律文书时限:其中《限期拆除告知书》、《限期拆除决定书》、《履行行政决定催告书》等文书之间开具时间视违法建筑物的面积、社会影响程度等情况合理而定。《强制执行决定书》必须给当事人留足最长三个月的诉讼期限。《强制拆除公告》可以与《强制执行决定书》一并发放,或者在《强制执行决定书》期满前发放。 

  3. 3、有关现场核查的问题:应在分别开具《限期拆除告知书》、《限期拆除决定书》、《履行行政决定催告书》后按合理期限内对当事人是否自拆情况进行核查,填写《核查情况登记表》。

【本案结语】

我国的法律正处于不断的完善之中,但是并非是所有的之前确定的法律规范没有颁布前修建的房屋就属于违建房。违反相关法律修建的房屋,我国相关机关会责令其拆除,若是违反规定不愿意拆的,属于妨碍公务,会受到刑事处罚。但要注意,强拆决定书也应当公告,不能给被拆迁人来个猝不及防、措手不及,否则,被拆迁方的拆迁行为也是违法的。


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